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肖永平 | 引領(lǐng)我走進(jìn)國(guó)際私法殿堂的經(jīng)典：從戚希爾《國(guó)際私法》1947年第3版到戚希爾、諾斯、福瑟特《國(guó)際私法》2017年第15版

　　肖永平：第六屆“全國(guó)十大杰出青年法學(xué)家”(2011年);教育部“長(zhǎng)江學(xué)者獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃”特聘教授(2011年);入選2014年文化名家暨“四個(gè)一批”人才、“萬(wàn)人計(jì)劃”哲學(xué)社會(huì)科學(xué)領(lǐng)軍人才?，F(xiàn)任國(guó)家高端智庫(kù)武漢大學(xué)國(guó)際法研究所所長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師，兼任中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)法學(xué)會(huì)常務(wù)理事、湖北省法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、湖北省法學(xué)會(huì)國(guó)際法研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)、外交部國(guó)際法咨詢委員會(huì)委員、最高人民檢察院咨詢委員會(huì)委員、最高人民法院“一帶一路”兼職研究員、武漢市人民政府法律顧問(wèn)、國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金學(xué)科評(píng)審組專家等職。

　　1987年，我還是西南政法學(xué)院大三的學(xué)生，為了追求當(dāng)時(shí)在武漢大學(xué)法學(xué)院就讀的女朋友(后來(lái)成為我的夫人)，證明我的學(xué)習(xí)能力，毅然決然地選擇了武大法學(xué)院當(dāng)時(shí)最好的專業(yè)、法學(xué)中最難學(xué)習(xí)的國(guó)際私法作為自己研究生的報(bào)考方向。盡管考試時(shí)我還沒(méi)有學(xué)習(xí)過(guò)國(guó)際私法(西南政法學(xué)院那時(shí)在第八學(xué)期才開(kāi)設(shè)這門課)，憑借女朋友的上課筆記和本人的半年自學(xué)，我竟然幸運(yùn)地考上了武大國(guó)際私法碩士研究生?，F(xiàn)在看來(lái)，我那時(shí)對(duì)國(guó)際私法的理解只是一知半解，死記硬背了一些概念、規(guī)則和制度，只能對(duì)付筆試，并沒(méi)有形成運(yùn)用國(guó)際私法規(guī)則解決實(shí)際問(wèn)題的能力。

　　進(jìn)入研究生階段以后，我發(fā)現(xiàn)可以學(xué)習(xí)和研究的國(guó)際私法資料非常有限。中文資料主要有韓德培的《國(guó)際私法》，李雙元的《國(guó)際私法(沖突法篇)》，姚壯、任繼圣的《國(guó)際私法基礎(chǔ)》等;每年發(fā)表的國(guó)際私法論文也極其有限;外文書(shū)籍和刊物就更少了。在不到兩年的時(shí)間里，我?guī)缀醴榱宋浯蠓▽W(xué)院圖書(shū)館里面所有的國(guó)際私法書(shū)籍。在不到10本的英文國(guó)際私法書(shū)籍中，我選擇了戚希爾(Cheshire, G.C.)1947年在Clarendon Press出版的《國(guó)際私法》(Private International Law)來(lái)精讀。

　　說(shuō)實(shí)話，剛開(kāi)始每周只能讀幾頁(yè)，也不能準(zhǔn)確領(lǐng)會(huì)其意思。感謝那時(shí)候全國(guó)高校普遍“無(wú)書(shū)可讀”的困境，使得我沒(méi)有選擇，只有硬著頭皮讀這本過(guò)時(shí)的、“沒(méi)用的”著作。由于那時(shí)候沒(méi)有英漢法律詞典，對(duì)讀不懂的章節(jié)，我就先學(xué)習(xí)相應(yīng)的中文資料，再看英文內(nèi)容。經(jīng)過(guò)1年多的認(rèn)真學(xué)習(xí)，我讀完了這本專著性教材?；剡^(guò)頭來(lái)看，正是通過(guò)精讀這本著作我才進(jìn)入了國(guó)際私法殿堂。因?yàn)橥ㄟ^(guò)通讀這本著作，我得到了以下三點(diǎn)收獲：

　　第一，全面掌握了國(guó)際私法專門術(shù)語(yǔ)和專業(yè)詞匯的英文表達(dá)，為我后來(lái)消化和利用英文資料開(kāi)展研究打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ);

　　第二，構(gòu)建了比較系統(tǒng)的國(guó)際私法知識(shí)體系，掌握了普通法系國(guó)際私法的邏輯結(jié)構(gòu)和主要議題，為我后來(lái)的國(guó)際私法研究工作建立了坐標(biāo)，不至于迷失在國(guó)際私法理論的汪洋大海中;

　　第三，通過(guò)比較該著作與中文文獻(xiàn)的不同論述，發(fā)現(xiàn)了不少新問(wèn)題，激發(fā)了本人從事學(xué)術(shù)研究的興趣。例如，我通過(guò)研究該著作中關(guān)于反致的豐富資料(見(jiàn)該書(shū)第89-125頁(yè))，完成了《評(píng)英國(guó)沖突法中的外國(guó)法院說(shuō)》并發(fā)表在《比較法研究》1991年第3期;通過(guò)比較該著作及其1987年版(書(shū)名變更為戚希爾、諾斯《國(guó)際私法》)對(duì)Proper Law的論述，同時(shí)比較中國(guó)學(xué)者關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法概念的論述，我完成了《準(zhǔn)據(jù)法概念新論》并發(fā)表在《法學(xué)雜志》1992年第1期，撰寫(xiě)了《Proper Law 的含義及其中文翻譯》并發(fā)表在《比較法研究》1993年第6期;正是受該著作的啟發(fā)，我創(chuàng)作了《最密切聯(lián)系原則在中國(guó)沖突法中的應(yīng)用》并發(fā)表在《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1992年第3期?？梢哉f(shuō)，該著作是我在學(xué)術(shù)研究起步階段發(fā)現(xiàn)新問(wèn)題的主要工具。

　　值得注意的是，該著作每過(guò)幾年就修訂一次，到2017年已經(jīng)出版到了第15版。這種做法保證了該著作的權(quán)威性和可讀性，同時(shí)也說(shuō)明法學(xué)名著是修訂出來(lái)的。這對(duì)我們中國(guó)的法學(xué)教材應(yīng)該具有啟發(fā)意義。

　　根據(jù)該著作第15版的修訂者之一、英國(guó)紐卡斯?fàn)柎髮W(xué)教授、原本科在武大接受本人國(guó)際私法啟蒙的湯諍博士介紹(中國(guó)學(xué)者能夠參與英國(guó)法學(xué)名著的修訂工作，冥冥之中也是一種傳承吧)，第15版改變了前14版由一人獨(dú)著或者兩人合著的寫(xiě)作模式，改由10位專家組成的修訂團(tuán)隊(duì)編寫(xiě)。新主編是歐洲著名國(guó)際私法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法專家、諾丁漢大學(xué)的Paul Torremans教授，作者團(tuán)隊(duì)包括西班牙馬德里康普頓斯大學(xué)(Universidad Complutense de Madrid)的Carmen Otero García-Castrillón 教授、德國(guó)漢諾威萊布尼茨大學(xué)(Leibniz Universit?t Hannove)的 Christian Heinze 教授、英國(guó)阿伯丁大學(xué)的Katarina Trimmings博士、英國(guó)倫敦大學(xué)的Ugljesa Grusic 博士和Alex Mills 準(zhǔn)教授(Reader)、英國(guó)紐卡斯?fàn)柎髮W(xué)的湯諍(Zheng Sophia Tang)教授、英國(guó)蘇賽克斯大學(xué)Lara Walker 博士和英國(guó)劍橋大學(xué)Louise Merrett 準(zhǔn)教授(Reader)。第14版的作者之一、諾丁漢大學(xué)的James Fawcett教授已經(jīng)退休，成為了第15版的顧問(wèn)編輯。雖然英國(guó)國(guó)際私法深受歐盟法的影響，但在第15版定稿前半年，英國(guó)于2016年6月23日投票脫歐，這勢(shì)必對(duì)英國(guó)國(guó)際私法未來(lái)的發(fā)展造成深遠(yuǎn)影響，但具體會(huì)如何影響在立法與司法實(shí)踐上都不確定。因此，第15版最終決定不考慮脫歐和其他政治因素，而專注于現(xiàn)行的法律和實(shí)務(wù)，主要增加了外國(guó)判決和裁決的承認(rèn)和執(zhí)行簡(jiǎn)介、代孕、公司和破產(chǎn)等4章新內(nèi)容，并對(duì)其他章節(jié)進(jìn)行了全面修訂。

　　總結(jié)該著作第15版，它有以下三個(gè)特點(diǎn)：

　　第一，專業(yè)化。它揭示的英國(guó)國(guó)際私法已經(jīng)不僅僅是籠統(tǒng)的包含管轄權(quán)、外國(guó)判決和簡(jiǎn)單沖突規(guī)范的法律部門，而是呈現(xiàn)出專業(yè)化、細(xì)分化的特點(diǎn)。國(guó)際私法和部門法緊密結(jié)合，形成了針對(duì)特定法律領(lǐng)域的特殊國(guó)際私法規(guī)范，它專門系統(tǒng)地論述了合同、侵權(quán)、公司、破產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、婚姻、繼承、撫養(yǎng)等特殊跨國(guó)民商事關(guān)系的國(guó)際私法規(guī)范;

　　第二，國(guó)際化。前14版的作者都是清一色的英國(guó)法背景，第15版的作者有西班牙和德國(guó)的法學(xué)教授，而在英國(guó)高校任職的作者中很多具有國(guó)際背景，如Torremans(德國(guó))、Trimmings (斯洛伐克)、Grusic(塞爾維亞)、Mills(澳大利亞)、Tang(中國(guó))。這種國(guó)際化的修訂團(tuán)隊(duì)使這本英國(guó)國(guó)際私法名著具有了國(guó)際(特別是歐洲)視野，如第2章歷史和理論增加了歐洲國(guó)際私法演化的內(nèi)容，第8章外國(guó)法的排除增加了歐洲法的內(nèi)容，第35章遺產(chǎn)管理增加了對(duì)海牙遺產(chǎn)管理公約和歐洲繼承規(guī)則的介紹，等等;

　　第三，年輕化。第15版的作者是英國(guó)第四代國(guó)際私法學(xué)家，其中不乏40歲以下的年輕學(xué)者，如Trimmings, Grusic, Walker 和Tang。這種年輕化使第15版增加了不少國(guó)際前沿的內(nèi)容，如跨國(guó)代孕和同性婚姻等問(wèn)題。

　　可以說(shuō)，戚希爾、諾斯、福瑟特《國(guó)際私法》直到今天仍然是我們從事國(guó)際私法學(xué)術(shù)研究的經(jīng)典之作。

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　　推薦書(shū)目信息

　　書(shū) 名：Private International Law (《 國(guó)際私法》第3版)

　　作 者：G.C.Cheshire

　　出版社：Oxford At The Clarendon Press(1947年7月版)

　　書(shū) 名：Private International Law (《 國(guó)際私法》第15版)

　　主 編：Paul Torremans

　　出版社：OUP Oxford(2017年9月版)