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論上市公司重整計劃存在的法律問題及解決對策

青島大學(xué)法學(xué)院　丁燕副教授

　　重整制度是在克服破產(chǎn)清算制度以及破產(chǎn)和解制度不足的基礎(chǔ)上應(yīng)運而生的積極拯救程序。隨著破產(chǎn)立法宗旨、規(guī)制理念的轉(zhuǎn)變，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》首次正式引入重整制度，以破產(chǎn)預(yù)防和企業(yè)拯救為目標(biāo)，側(cè)重于對債權(quán)人、債務(wù)人、股東、職工等諸多利益的平衡協(xié)調(diào)。重整計劃原本是旨在促進(jìn)公司再建更生，維持債務(wù)人之營業(yè)事業(yè)，解決債務(wù)清償問題的綜合性合同，但在我國現(xiàn)階段，一些上市公司的重整計劃已經(jīng)超越了簡單的契約關(guān)系，超越了程序性法律文書的價值，是經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型國家的一種被扭曲和異化的動態(tài)博弈產(chǎn)物。上市公司重整計劃在重整程序中居于核心地位，涉關(guān)重整的成敗。從實體和程序價值角度分析，上市公司重整計劃對于各利害關(guān)系人，對于主導(dǎo)重整程序的司法主體都具有不可替代的指導(dǎo)和目標(biāo)意義。上市公司破產(chǎn)重整所涉利益主體眾多，社會影響巨大，經(jīng)濟(jì)法的平衡協(xié)調(diào)、社會本位和公私融合理念與上市公司重整計劃的程序構(gòu)造和制度設(shè)計有著天然的契合性。

　　從立法和司法實務(wù)層面分析，上市公司重整計劃的制定人、制定期限、重整計劃的內(nèi)容、分組表決、批準(zhǔn)、執(zhí)行和監(jiān)督各個環(huán)節(jié)都存在如下問題：

　　第一，在上市公司重整計劃的制定人方面，《企業(yè)破產(chǎn)法》在制定權(quán)歸屬方面采取了管理人或債務(wù)人的選擇模式。但在我國上市公司實務(wù)中，重整計劃基本由管理人制定，而管理人基本由清算組組成，因此，我國上市公司重整計劃的制定權(quán)歸屬模式不僅實質(zhì)單一化，而且存在地方政府行政權(quán)力干預(yù)過度的弊端，實質(zhì)上已經(jīng)扭曲了我國破產(chǎn)重整法律對于重整計劃制定人的制度安排。在制定期限方面，約50%的上市公司制定重整計劃所花費的時間少于或等于法定期限的一半時間，申請期限延長的上市公司數(shù)量也不多，這與進(jìn)入重整程序的上市公司急于保殼、時間緊迫密切相關(guān)。但在此問題上，仍存在對申請延長的理由、延長的次數(shù)和具體期限未予明確的立法疏漏。

　　第二，上市公司重整計劃的內(nèi)容是計劃的核心，主要包括債權(quán)調(diào)整和受償方案、出資人權(quán)益調(diào)整方案和經(jīng)營方案。在債權(quán)調(diào)整和受償方案中，普通債權(quán)人的債權(quán)清償率過低，普遍在10%—30%之間，權(quán)益削減幅度大。在出資人權(quán)益調(diào)整方案中，調(diào)整比例過于隨意化，調(diào)整方式單一，缺乏靈活性，權(quán)益削減幅度遠(yuǎn)低于普通債權(quán)人，一定程度上有違絕對優(yōu)先原則。重整計劃中的經(jīng)營方案過于簡單和原則化，無法使利害關(guān)系人對經(jīng)營方案進(jìn)行實質(zhì)表決，同時也架空了法院的審查批準(zhǔn)職權(quán)。

　　第三，在上市公司重整計劃表決方面，對于一些特殊債權(quán)人表決權(quán)的行使，現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)立法或者規(guī)定不清或者沒有規(guī)定，導(dǎo)致特殊債權(quán)人的權(quán)利無法得到保障。在實務(wù)中，我國上市公司重整計劃表決前的信息披露程度低，利害關(guān)系人的權(quán)益被損害，究其根由在于我國有關(guān)表決前信息披露制度的缺失。表決前的分組事關(guān)實體權(quán)利，如何避免分組被人為操縱呢?網(wǎng)絡(luò)表決方式在我國出資人組表決時已經(jīng)采用，有利有弊，其未來發(fā)展趨勢如何呢?債權(quán)人組的表決規(guī)則采雙重標(biāo)準(zhǔn)，但《企業(yè)破產(chǎn)法》卻未明確出資人組的表決規(guī)則。

　　第四，在上市公司重整計劃批準(zhǔn)方面，法院對重整計劃的正常批準(zhǔn)流于形式、未遵循最大利益原則和可行性原則。法院對重整計劃的強制批準(zhǔn)，除了流于形式、未遵循最大利益原則和可行性原則外，還存在未遵循最低限度接受原則和填滿原則等問題，深層次原因在于立法本身規(guī)定的缺陷以及法院的地方保護(hù)主義傾向。

　　第五，在上市公司重整計劃的執(zhí)行期限方面，《企業(yè)破產(chǎn)法》未作出明確要求，實務(wù)中，我國上市公司重整計劃對執(zhí)行期限的規(guī)定差異較大。一些上市公司申請延長執(zhí)行期限，但我國立法卻未明確規(guī)定法院裁定延長的理由、延長次數(shù)等具體內(nèi)容。在重整計劃的執(zhí)行監(jiān)督方面，《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定由管理人負(fù)責(zé)監(jiān)督，但此立法模式既不利于強調(diào)法院、債權(quán)人會議對執(zhí)行的有效監(jiān)督，也無法產(chǎn)生我國臺灣地區(qū)采取的專業(yè)重整監(jiān)督人模式的積極效果，故應(yīng)考慮對制度進(jìn)行適當(dāng)改進(jìn)。此外，從上市公司主要財務(wù)指標(biāo)分析重整計劃實際執(zhí)行效果，也凸顯出很多問題，如存在違規(guī)的債務(wù)重整收益確認(rèn)行為、資產(chǎn)重組和債務(wù)重組分兩步走、上市公司重整并未以“再生型”重整為主，上市公司的殼資源價值扭曲，退市機制不健全等。

　　針對實務(wù)中存在的上述問題，本課題通過實證研究，并比較國內(nèi)外理論研究、立法現(xiàn)狀和司法裁判，提出如下完善我國上市公司重整計劃法律制度的對策建議：

　　第一，引導(dǎo)、推廣重整公司采取債務(wù)人自行管理模式；嚴(yán)格遵守最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定選任管理人，同時加強管理人隊伍建設(shè)；在國有控股公司重整，國資委擔(dān)任大股東或?qū)嶋H控制人時，應(yīng)推動由管理人管理模式轉(zhuǎn)化為債務(wù)人自行管理模式；民營企業(yè)重整時，應(yīng)限制地方政府的不當(dāng)干預(yù)，一般以中介機構(gòu)為管理人；應(yīng)吸收相關(guān)的利害關(guān)系人參加重整計劃的制定等。將提出重整計劃的時間提前，鼓勵引進(jìn)和推廣預(yù)重整制度；出臺司法解釋，統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)；修改立法中有關(guān)未按期提出重整計劃草案的法律后果等規(guī)定。

　　第二，提高普通債權(quán)清償率，確定清償率時應(yīng)遵循最大利益原則、絕對優(yōu)先原則;拓展多渠道多途徑的融資方式，使償債和恢復(fù)經(jīng)營所需資金籌集方式靈活多樣。出臺相關(guān)司法解釋，明確規(guī)定在調(diào)整出資人權(quán)益時可以直接對質(zhì)押、凍結(jié)的股權(quán)進(jìn)行劃轉(zhuǎn)和登記，法院和登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以配合;股權(quán)拍賣時勿違反要約收購的規(guī)定；對大股東、中小股東之間、未進(jìn)行股改的流通股和非流通股東之間的利益沖突，應(yīng)區(qū)分股份類型規(guī)定不同讓渡比例；對于債權(quán)人和股東之間的利益調(diào)整應(yīng)遵循絕對優(yōu)先原則。規(guī)范和細(xì)化債務(wù)人經(jīng)營方案；完善定向增發(fā)籌集資金的方式；積極探索其他多種融資方式，如共益?zhèn)鶛?quán)式融資方式、資產(chǎn)處置方式、發(fā)行新股或債券、新設(shè)公司、租賃經(jīng)營或承包等。

　　第三，法院應(yīng)對債權(quán)收購人的表決權(quán)進(jìn)行嚴(yán)格審查，為防止惡意操縱表決，法院在特定情況下可以取消債權(quán)收購人的表決權(quán)。大規(guī)模侵權(quán)債權(quán)人的表決權(quán)可以通過設(shè)立信托基金的方式行使。只要出資人的權(quán)益被削弱，就應(yīng)擁有表決權(quán)。必須重視重整計劃表決前的信息披露，應(yīng)從信息披露的主體、方式、內(nèi)容、程度和法律責(zé)任等方面完善我國信息披露制度。我國債權(quán)人分組時需借鑒美國法的規(guī)定，防止人為操縱；當(dāng)股東之間利益不同時，應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行內(nèi)部的細(xì)化分組。出資人組表決時采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式有利于保護(hù)中小股東利益，應(yīng)積極倡導(dǎo)，并完善相關(guān)法律，使其規(guī)范化和法治化。我國企業(yè)破產(chǎn)立法應(yīng)明確出資人組的表決規(guī)則，做好與公司法相關(guān)規(guī)定之間的銜接。

　　第四，建議企業(yè)破產(chǎn)法修訂時應(yīng)明確法院正常批準(zhǔn)重整計劃的一般審查標(biāo)準(zhǔn)，尤其強調(diào)法院審查時應(yīng)遵循最大利益原則和可行性原則。法院強制批準(zhǔn)重整計劃時應(yīng)確立和遵循最低限度接受原則、公平和公正待遇原則、絕對優(yōu)先原則、無不公平的差別待遇原則；完善二次表決制度、設(shè)置聽證制度、建立異議救濟(jì)機制；改變法院地方保護(hù)主義傾向、設(shè)立破產(chǎn)專業(yè)法庭，推廣預(yù)重整制度、壓縮法院強制批準(zhǔn)適用的空間。

　　第五，建議將現(xiàn)行立法修改為以債務(wù)人執(zhí)行為原則，管理人執(zhí)行為例外。補充規(guī)定法院裁定延長執(zhí)行期限時所應(yīng)遵循的一般原則、延長的具體時間和延長的次數(shù)上限等內(nèi)容。應(yīng)加強對上市公司確認(rèn)債務(wù)重組收益的監(jiān)管工作；應(yīng)采取債務(wù)重組和資產(chǎn)重組“一步走”方式；倡導(dǎo)和推廣“再生型重整”模式，使殼資源價值回歸正常，實現(xiàn)上市公司的有序退市。在重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督方面，建議我國立法應(yīng)效仿臺灣地區(qū)的做法，設(shè)置專業(yè)重整監(jiān)督人。