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【中國法治國際論壇(2019)發(fā)言材料】

“一帶一路”建設(shè)與外國投資法

許傳璽 ?國家社科基金重大項目“‘一帶一路’法律供給機制研究”首席專家、北京一帶一路法律研究會會長、北京政法職業(yè)學(xué)院院長

　　在“一帶一路”建設(shè)中，跨國投資是一個非常關(guān)鍵的要素。據(jù)統(tǒng)計，自“一帶一路”倡議提出以來，中國企業(yè)對“一帶一路”沿線國家的非金融類直接投資已達500億美元，接受外國直接投資80多億美元。為促進和保障跨國投資，各國都有必要制定、實施外國投資法，對引進外資的基本原則、外資的法律地位及鼓勵、保護與限制措施等進行明確規(guī)定。這里，我對中國近期在外國投資法領(lǐng)域的重大進展做一簡要報告。

　　今年3月15日，中國全國人大二次會議通過了《中華人民共和國外商投資法》（“以下簡稱《外商投資法》”），將于2020年1月1日起實施。該法在實施后將取代分別于1979、1986、和1988年通過的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（合稱“外資三法”），成為中國外商投資的基本法，將對中國經(jīng)濟和“一帶一路”建設(shè)帶來全方位的影響。

　　出臺《外商投資法》，主要基于兩個原因，一是中國立法工作的持續(xù)改進和發(fā)展，二是中國全方位對外開放和吸引外資的新的形勢?！锻馍掏顿Y法》以國家法律的形式，致力于促進和保護外國投資，為外企在華投資興業(yè)創(chuàng)造透明、可預(yù)期的營商環(huán)境。同時，這也標志著在推動由商品和要素流動型開放向規(guī)則等制度型開放的轉(zhuǎn)變中，中國邁出了關(guān)鍵的一步。

　　對外開放40年來，中國相繼出臺的“外資三法”對中國經(jīng)濟的持續(xù)健康發(fā)展起到了重要作用。在1979年7月改革開放后第一批出臺的7部法律中，就有上述中外合資經(jīng)營企業(yè)法，它為中國打開了引進外資、對外開放的大門。其后，中國全國人大又先后制定了外資企業(yè)法和中外合作經(jīng)營企業(yè)法，國務(wù)院、有關(guān)部門和地方也陸續(xù)制定了一大批有關(guān)外商投資的實施性、配套性法規(guī)和規(guī)章。

　　但在以“一帶一路”建設(shè)、全方位對外開放、經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展為重要標志的新形勢下，“外資三法”已難以適應(yīng)改革開放實踐的需要?！巴赓Y三法”的相關(guān)規(guī)范已逐步為公司法、合伙企業(yè)法、民法總則、物權(quán)法、合同法等市場主體和市場交易方面的法律涵蓋；同時，新形勢下全面加強對外商投資的促進和保護、進一步規(guī)范外商投資管理的要求，也大大超出了“外資三法”的調(diào)整范圍。為此，中國迫切需要在總結(jié)吸引外商投資實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，制定一部新的外商投資基本法。

　　外商投資法的重點是確立外商投資準入、促進、保護、管理等方面的基本制度框架和規(guī)則，建立起新時代我國外商投資法律的主體制度。該法的主要內(nèi)容包括：

　　一、中國堅持對外開放的基本國策，鼓勵外國投資者依法在中國境內(nèi)投資;國家實行高水平投資自由化便利化政策，建立和完善外商投資促進機制，營造穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競爭的市場環(huán)境（第三條）。同時規(guī)定：為提高外商投資政策的透明度，凡制定與外商投資有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章，應(yīng)以適當(dāng)方式征求外商投資企業(yè)的意見建議；與外商投資有關(guān)的規(guī)范性文件、裁判文書等，應(yīng)依法及時公布（第十條）。建立健全外商投資服務(wù)體系，為外國投資者和外商投資企業(yè)提供法律法規(guī)、政策措施、投資項目信息等方面的咨詢服務(wù)（第十一條）；各級政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照便利、高效、透明的原則，進一步提高外商投資服務(wù)水平（第十九條）。

　　二、依法依規(guī)鼓勵和引導(dǎo)外商投資。該法規(guī)定：中國根據(jù)需要，設(shè)立特殊經(jīng)濟區(qū)域，或者在部分地區(qū)實行外商投資試驗性政策措施，促進外商投資，擴大對外開放（第十三條）；中國根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展需要，鼓勵和引導(dǎo)外國投資者在特定行業(yè)、領(lǐng)域、地區(qū)投資，并可以依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院的規(guī)定給予優(yōu)惠（第十四條）；縣級以上地方人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定，在法定權(quán)限內(nèi)制定外商投資促進和便利化政策措施（第十八條）。

　　三、確立實行外資準入前國民待遇加負面清單管理制度，規(guī)定：在外商投資準入負面清單以外的領(lǐng)域，按照內(nèi)外資一致的原則實施管理（第二十七條第三款）；有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)按照與內(nèi)資一致的條件和程序，審核外國投資者的許可申請，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外（第二十九條第二款）。外資準入前國民待遇加負面清單管理制度既是國際上行之有效的先進規(guī)范，也已在中國本土有一定的運行基礎(chǔ)。該制度把外商來華什么能進、什么能選擇性地進、什么不能進講得非常清楚；同時，經(jīng)歷前期的試點探索，外商投資負面清單已從上海自貿(mào)試驗區(qū)走向全國，在中國市場上廣受認可。從2018年版外資準入負面清單來看，該清單已越來越短，未來還有望繼續(xù)縮減。

　　四、明確規(guī)定了多項促進內(nèi)外資企業(yè)規(guī)則統(tǒng)一、促進公平競爭等方面的內(nèi)容。一是外商投資企業(yè)依法平等適用國家支持企業(yè)發(fā)展的各項政策（第九條）；二是國家保障外商投資企業(yè)依法平等參與標準制定工作，國家制定的強制性標準平等適用于外商投資企業(yè)（第十五條）；三是國家保障外商投資企業(yè)依法通過公平競爭參與政府采購活動，政府采購依法對外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)生產(chǎn)的產(chǎn)品平等對待（草案第十六條）等。

　　五、直接回應(yīng)重要現(xiàn)實問題。《外商投資法》針對外商特別關(guān)切的一些法律問題，例如投資審批、知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等問題等做出了直接回應(yīng)，給出了明確規(guī)定。以技術(shù)轉(zhuǎn)讓為例，《外商投資法》已根據(jù)最新情況做出調(diào)整，規(guī)定外商投資過程中技術(shù)合作的條件由投資各方遵循公平原則平等協(xié)商確定，行政機關(guān)及其工作人員不得利用行政手段強制轉(zhuǎn)讓技術(shù)（第二十二條第二款）。實際上，中國從來就不強迫轉(zhuǎn)讓技術(shù)，只是鼓勵和希望引進先進技術(shù)。為回應(yīng)有些投資國（例如美國）的關(guān)切，《外商投資法》已從立法上打消了這些不必要的疑慮。

　　與《外商投資法》相配套，一些相關(guān)法規(guī)、規(guī)章目前正在起草，為明年初該法的正式實施做好準備?？偟膩砜矗瑒倓偝雠_的中國《外商投資法》是完善中國涉外法律法規(guī)體系、促進外商投資、擴大對外開放、營造法治化國際化便利化營商環(huán)境的一項非常重要的舉措，勢將有利于推動進一步形成對外開放（包括“一帶一路”建設(shè)）的新格局。